Міністерство економіки та розвитку України фактично амністувало учасників державних закупівель, які були оштрафовані за антиконкурентні дії до 20 квітня 2014 року. Це сталося всупереч прямій нормі закону, який мав запобігти такому розвитку подій.
Зміни в законодавстві та їхнє тлумачення
Квітня 2014 року набув чинності оновлений Закон «Про здійснення державних закупівель». У новій редакції статті 17 конкретизовано вимогу про відхилення пропозицій учасників, які протягом останніх трьох років були притягнені до відповідальності за узгоджені антиконкурентні дії на тендерах. Попередня редакція закону встановлювала лише загальну норму без чітких часових меж.
Однак 20 жовтня 2014 року Мінекономрозвитку видало роз'яснення № 3302-05/36411-03, яке змінило практичне застосування цієї норми. Документ підписали заступниця директора департаменту держзакупівель та держзамовлення Лілія Дудник та виконавець листа Анастасія Сторожук.
Протиріччя у тлумаченні
У роз'ясненні зазначено, що підстави для застосування заборони виникають лише з дати прийняття органами Антимонопольного комітету України рішення про накладення штрафу, але не раніше 20 квітня 2014 року. Це означає, що всі штрафи, накладені до цієї дати, більше не враховуються при розгляді тендерних пропозицій.
Таке тлумачення суперечить тексту закону, де встановлено трирічний період, протягом якого змовники мають бути відсторонені від участі в державних закупівлях. У законі немає жодної умови щодо дати прийняття рішення про штраф. Роз'яснення міністерства фактично скоротило цей період для осіб, оштрафованих до квітня 2014 року, до нуля.
Проблема з обґрунтуванням
Міністерство не навело переконливих правових аргументів на користь такого тлумачення. Посилання на принцип заборони зворотної дії закону в часі щодо посилення відповідальності не застосовується в цьому випадку. Трирічна заборона на участь у тендерах не є новим видом відповідальності – відповідальність уже була понесена у вигляді штрафу. Навпаки, обмеження цього періоду для раніше оштрафованих осіб є пом'якшенням їхнього становища порівняно з попередньою редакцією закону, яка передбачала безстрокову заборону.
Практичні наслідки
Роз'яснення Мінекономрозвитку дозволило всім учасникам, оштрафованим за тендерні змови до 20 квітня 2014 року, повернутися до участі в державних закупівлях без будь-яких обмежень. Водночас держзамовники втратили можливість виявляти таких змовників через офіційні канали, оскільки роз'яснення фактично вилучило їх з переліку осіб, щодо яких мають застосовуватися обмеження.
Антимонопольний комітет України, який відповідає за виявлення та покарання за антиконкурентні узгоджені дії, також втратив стимул до активної роботи в цій сфері, оскільки його рішення більше не впливають на допуск до державних коштів для осіб, оштрафованих до квітня 2014 року.
Міністерство економіки та розвитку видало лише чотири роз'яснення з часу набрання чинності нової редакції закону, що свідчить про низький рівень активності органу в цій сфері, незважаючи на його законодавче уповноважування надавати такі роз'яснення.