Господарський суд Києва фактично скасував механізм покарання для компаній, спійманих на тендерній змові. Це дозволило фірмі, яка була у «чорному списку» Антимонопольного комітету, знову брати участь у публічних закупівлях.
Збір фактів про змову
У квітні 2019 року АМКУ виніс рішення про визнання 22 компаній, включаючи ТОВ «Істок-Днепр», учасниками змови на тендерах Міністерства оборони щодо закупівлі послуг харчування. За даними органу, вартість контрактів становила 2,20 млрд грн. у 2016 році. Змовники отримали штраф на загальну суму 869 млн грн. Рішенням АМКУ їм була накладена трирічна заборона на участь у відкритих торгах. Компанії автоматично потрапили до «чорного списку» органу.
Позов і клопотання про забезпечення
У травні того ж року «Істок-Днепр» подав до Господарського суду міста Києва позов про визнання рішення АМКУ недійсним. Разом із позовом компанія подала заяву про забезпечення позову з двома вимогами: зупинити дію рішення АМКУ щодо визнання змови та накладення штрафу до набрання судовим рішенням законної сили, а також зобов'язати АМКУ вилучити запис про компанію зі списку. Позивач аргументував клопотання тим, що рішення АМКУ перешкоджає фірмі брати участь у закупівлях, а поновлення цього права буде складним без додаткових судових звернень.
Рішення судді Марченко
Суддя Господарського суду Оксана Марченко повністю відмовила у задоволенні клопотання. Однак обґрунтування цієї відмови мало далекосяжні наслідки. На думку судді, забезпечення позову не потрібне, оскільки виконання рішення АМКУ автоматично зупиняється з моменту відкриття судового провадження. Вона зробила висновок, що фірма не може бути позбавлена права на участь у державних закупівлях через рішення АМКУ, яке оскаржується у суді.
Суперечність із законодавством
Ця позиція суперечить встановленому порядку. Коли АМКУ приймає рішення про тендерну змову, саме визнання змови є доконаним юридичним фактом і не потребує виконання. Стягнення штрафу справді зупиняється при відкритті судового провадження, але це не стосується заборони на участь у торгах. За роз'ясненням Мінекономрозвитку від серпня 2018 року, рішення про визнання порушення законодавства про захист конкуренції встановлює юридичний факт і виконання не передбачає.
Суддя також зазначила, що вилучення фірми зі списку було б частковим задоволенням позову, оскільки оскаржуване рішення залишається чинним до вирішення справи по суті. Таким чином, суд дозволив АМКУ вносити компанії у «чорний список», але не забороняв їм вигравати тендери під час судового розгляду.
Позиція Верховного суду
Верховний суд раніше висловлювався проти зупинки дії рішень АМКУ навіть через забезпечення позову. У своїй позиції суд зазначив, що таке забезпечення призводить до продовження діяльності, яка була визнана протиправною, включаючи антиконкурентні узгоджені дії, що спотворюють результати торгів.
Повернення на тендери
Позивач «Істок-Днепр» скористався позицією судді Марченко. У липні 2019 року фірма вперше після потрапляння у «чорний список» виграла відкриті торги ДУ «Український державний НДІ медико-соціальних проблем інвалідності МОЗ України» щодо закупівлі курятини на суму 312 тис грн. У довідці про відсутність підстав для відхилення компанія посилалася на позицію судді Марченко та стверджувала, що не притягувалась до відповідальності за тендерну змову протягом останніх трьох років.
Попередні рішення судді
Це не перший випадок, коли суддя Марченко приймала рішення на користь компаній, спійманих АМКУ на змові. Раніше вона дозволила ТОВ «Північно-український будівельний альянс» з орбіти Максима Микитася брати участь у тендерах до вирішення судового спору з органом. Крім того, суддя скасувала штрафи на суму 127,45 млн грн., виписані компанії ТОВ «Спецбуд-Плюс» за розіграш трьох будівельних тендерів.
Зв'язки судді
За даними журналістів, суддя Оксана Марченко є знайомою голови Касаційного господарського суду у складі Верховного суду Богдана Львова.
